关于印发《关于地方质量技术监督部门和各地出入境检验检疫机构认证工作分工的意见》的通知

上一篇: 关于恢复甘肃省天地路桥工程有限公司投标资格的函
下一篇: 关于认真贯彻落实全国交通厅局长会议精神的通知

民事审判中刑事和解协议效力的认定
——浙江宁波中院判决翁明奎诉毕君等合同纠纷案


裁判要旨

对于加害人和被害人达成刑事和解协议后加害人反悔的案件，民事审判应当按照合同纠纷来审理，通过对和解协议法律效力的审查，依据协议的内容作出判决。

案情

2008年1月和8月，被告毕君两次向原告翁明奎共借得200万元。2009年9月，毕君因涉嫌非法吸收公众存款被捕。2010年11月18日，浙江省宁波市镇海区人民法院作出（2010）甬镇刑初字第277号刑事判决，判决毕君犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑四年。毕君不服该判决，向宁波市中级人民法院提起上诉。

在二审期间，翁明奎与翁建英（毕君妻子）、张亚君在孙福强见证下签订协议书一份，约定如毕君被终审判处缓刑或者免予刑事处罚等被释放，由翁建英代毕君向翁明奎支付100万元，于协议签订时先支付50万元，另50万元从2011年1月起分五个月每月底前支付10万元，并由张亚君对翁建英承诺的该付款义务（2011年1月起分期付款的50万元）承担担保责任。翁明奎与毕君签订和解协议一份，约定翁明奎同意毕君付给翁明奎100万元了结双方之间的所有债权债务，前述毕君支付100万元的方法按照2010年12月27日翁明奎与翁建英、张亚君三人所签的协议条款履行。

对毕君的要求，翁明奎表示理解并同意。2010年12月27日，翁建英支付了翁明奎50万元，翁明奎向宁波中院出具了对毕君的谅解书，要求对其从轻从宽判处。

宁波中院于2011年1月7日作出（2010）浙甬刑二终字第416号刑事判决，判决毕君犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。

但此后，毕君、翁建英并未支付余款50万元，张亚君也未承担保证责任。2011年5月，翁明奎诉至镇海区法院，请求判令被告毕君、翁建英立即返还原告50万元，被告张亚君承担连带责任。

裁判

镇海区法院经审理后认为，翁明奎与翁建英、张亚君所签订的协议及翁明奎与毕君所签订的协议均系双方当事人真实意思表示，合法有效，对双方当事人均有约束力，双方均应按照协议约定履行各自的义务。原告翁明奎已按照协议约定出具了谅解书，且毕君被终审判处有期徒刑三年，缓刑四年，故被告毕君、翁建英应按约向原告翁明奎履行付款义务，被告张亚君应按照连带责任保证承担保证责任。

据此，镇海区法院判决：被告毕君、翁建英支付原告翁明奎50万元，被告张亚君对被告毕君、翁建英应履行之义务承担连带责任。

宣判后，毕君等三被告不服一审判决，向宁波中院提起上诉。

2011年9月22日，宁波中院经审理后认为，原审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，审判程序并无不当。遂判决：驳回上诉，维持原判。

评析

1．刑事和解协议的主体。签订刑事和解协议的主体应具有理性表达意志的自由，对和解后果有清醒的认识，具有履行和解协议的能力并能承担相应的责任。因此，刑事和解协议签订人必须是完全行为能力人，无行为能力人或限制行为能力人的法定代理人可以代理其签订协议并履行非人身性的义务。就身份而言，只有被害人和加害人才能成为协议主体。就法定资格而言，非被害人或加害人必须具备法定的资格，加害人被羁押的，尽管协商和签订不可能在羁押场所一次性完成，但是在有加害人明确授权的律师进行代理的情况下，可以由律师与被害人进行协商并签订和解协议。本案中，毕君为大学文化，曾系某银行支行行长，而毕君妻子翁建英系某银行职工，两人均能够清楚地认识到和解协议的后果，并能承担相应的责任，能够作为协议的一方当事人。

2．刑事和解协议的真实自愿。在主观方面，签订刑事和解协议应当是当事人自愿、真实的意思表示。本案中，毕君妻子翁建英和翁明奎协商包括最终签订协议，律师也始终在场，虽然毕君被羁押于看守所，签订双方未能面对面进行协商，但毕君辩护律师将和解决定的法律后果告知了毕君。在该案开庭审理时，毕君辩护律师将翁明奎与毕君签订的和解协议、翁明奎的谅解书作为证据提交给法院，毕君对法庭表示对该和解协议没有意见。故三被告在签订协议时应当能够完全获知本人的权利和协议的法律后果，签订本案所涉协议应视为三被告真实意思表示。

3．双方达成的合意不违反法律强制性规定和不损害社会公共利益。既然刑事和解协议本质是明确双方民事权利义务关系的民事协议，在民事审判中，法官应审查和解协议是否符合法律规定并对公共利益进行考量。本案庭审中，被告毕君辩称涉讼和解协议以毕君非法吸收公众存款罪刑事案件的定罪量刑为前提条件，违反了宪法、刑事诉讼法等法律强制性规定。对此，笔者认为，在公诉案件中，当事人双方在刑事和解中就犯罪人刑事责任的处理只是达成一种意向，当事人的处理意向并不发生法律效力，具体如何处理必须由司法机关给予裁决。司法机关对于双方当事人就民事赔偿达成协议的刑事案件，在判刑时对犯罪行为人从轻处罚，也主要是考虑其悔过情况、主观恶性和人身危险性情况，而不是金钱与刑事处罚的交易。即在公诉案件的和解中，当事人直接处分的是民事权益（可能间接影响刑事部分的处理），而不是刑罚权。故本案和解协议以刑事案件的定罪量刑为前提条件并不违反法律强制性规定，也未损害公共利益。

本案案号：（2011）甬镇商初字第384号；（2011）浙甬商终字第758号

案例编写人：浙江省宁波市镇海区人民法院 刘 丽 谢春华



青海省果洛藏族自治州人民政府


果政办〔2008〕103号




果洛州人民政府办公室转发果洛州州级储备粮管理办法的通知

各县人民政府、州政府各部门：
　　州发展和改革委员会制定的《果洛州州级储备粮管理办法》已经州政府研究同意，现转发给你们，请各有关部门认真贯彻执行。


二○○八年七月三十一日

果洛州州级储备粮管理办法

　　第一条　为加强果洛州级储备粮（以下简称“州级储备粮”）工作，建立健全地方储备粮管理体系，增加地方政府对粮食调控的责任和能力，确保粮食安全，根据青海省人民政府《关于进一步深化粮食流通体制改革实施方案的通知》(青政办[2001]118号)，省发改委、粮食局、财政厅、省农发行《关于下达州（地、市）级粮食储备指标的通知》（青计经贸[2002]13号）、果洛州人民政府《关于同意建立果洛州州级储备粮的批复》（果政函[2002]04号）精神，结合实际，制定本办法。
　　第二条　本办法适用于州级储备粮管理。
　　第三条　州级储备粮粮权属州人民政府。未经州人民政府批准，任何单位和个人不得动用。
　　第四条　州级储备粮总规模和储存库点、储存品种，按果洛州人民政府相关决定执行。州人民政府授权州发改委管理州级储备粮，由州粮食储备公司承担储备任务，储备粮食贷款向州农发行申请，贷款利息及费用由州财政局从州粮食风险基金中列支。储备、轮换标准严格按国家相关标准执行。
　　第五条　各相关部门职责
　　州发改委：（一）向州人民政府提出州级粮食储备建议，按州人民政府确定的规模，与有关部门协商后，落实州级储备粮的品种和布局。
　　（二）监督检查州级储备粮的数量和质量，提出轮换方案交有关部门商议，经州人民政府同意后，会同州财政局、州农发行下达轮换计划。
　　（三）核实和处理州级储备粮的损失损耗。
　　（四）调查处理州级储备粮管理中发生的问题。
　　州财政局：负责对州级储备粮的监督管理，会同有关部门负责核拨州级储备粮正常费用、利息、轮换费用及差价补贴；核销州级储备粮的损失、损耗等财务管理工作。
　　中国农业发展银行果洛州分行:根据州粮食储备公司储备粮贷款申请，按照《中国农业发展银行地方储备粮油管理办法》规定，负责州级储备粮经营所需贷款的发放、回收和相应的监督管理。
　　州粮食储备公司：（一）严格贯彻执行州级储备粮管理办法；
　　（二）负责州级储备粮的安全和规范化管理，确保州级储备粮帐实相符、数量真实、品质良好、储存安全；
　　（三）准确、及时地向州发改委和有关部门报告库存数量、质量和管理情况；
　　（四）负责执行州级储备粮的收储、保管、抛售、轮换等任务，及时向州发改委、财政局、农发行报送有关报表，提出轮换建议。
　　（五）按照批准下达的轮换计划，负责州级储备粮的定期、定量轮换，确保储备粮常储常新；
　　（六）按照要求，具体组织州级储备粮的入库和出库。
　　第六条　根据我州实际情况，各县国有粮食购销企业为州级储备粮库点单位，州粮食储备公司与其签定代为保管协议，支付各库点单位保管费用。
　　第七条　建立健全州级储备粮管理制度。州级储备粮财务、会计处理必须严格执行《会计法》、《企业会计制度》及相关法规，做到“三符”（帐表、帐帐、帐实相符），“三专”（专仓、专人、专帐）、“四落实”（数量、质量、品种、地点），仓库管理常年达到“无虫害、无变质、无鼠雀、无事故”的“四无”粮仓标准，保证质量和储存安全。
　　第八条　州粮食储备公司必须严格按照州发改委、州财政局、州农发行等部门下达的计划进行粮食储备，不得变更或顶替。
　　第九条　经州人民政府确定的储存库点不得随意变动，确需调整，经报州人民政府批准后方可调整。
　　第十条　仓储设施有困难的储存库点，州级储备粮可与周转粮同仓混存，但必须专垛存放，建立专帐进行管理。
　　第十一条　各库点单位要落实专职人员负责储备粮的安全保管，根据州粮食储备公司要求强化奖惩措施，保管人员名单上报州发改委备案。
　　第十二条　州粮食储备公司及各库点单位要严格按照《粮油储藏技术规范》的要求，定期检查粮温、水分、虫害等情况，认真做好粮情检测记录，按时上报有关信息。
　　第十三条　州级储备粮采取动态管理，储备总规模中应保证总量10%的日常市场供应量，要加快推陈储新。原则上州级储备粮轮换期为1年，轮空期不得超过3个月。
　　储备粮入库时应附检测报告复印件，出库前应进行抽检，标准依据《粮油储存品质判定规则》（国粮发[2000]143号）。
　　第十四条　州级储备粮调进、轮换、陈化处理的品种检测，以省粮油产品质量监督检查站的化验报告为准。
　　第十五条　州级储备粮贷款利息、补贴和轮换费用等由州财政“果洛州粮食风险基金”中支付。储备粮贷款利息按照农发行贷款利率计算。储备粮补贴0.10元/公斤,其中储备费用0.04元/公斤,包括储备粮的正常损耗及运输、装卸损耗等；仓储维修费用0.02元/公斤；管理费用0.03元/公斤，为人员工资补贴；销售奖励基金0.01元/公斤。轮换费用0. 02元/公斤，以上各项费用由州财政局每季度第二个月底前预拨给州粮食储备公司在州农发行开设的帐户上，年终清算。其中补贴、费用可根据州粮食风险基金变化情况进行适当调整。
　　第十六条　州级储备粮的轮出以供应退耕还林（草）补助粮、政府救济救灾粮和应急粮、生态补助粮及自主轮换等多种渠道实现。
　　（一）州粮食储备公司要严格执行政府下达的退耕补助粮、救济灾粮和应急粮、生态补助粮等用粮计划，各库点单位按要求做好供应、出库、结算和解缴等工作。
　　（二）自主轮换。自主轮换量为储备总量的10%，由州粮食储备公司自行计划轮换，轮换时各库点单位要将销粮款及时解缴至州粮食储备公司，州粮食储备公司负责将粮款交存农发行专户。
　　以上各项销售，均按实际出库量拨补各库点单位轮换费用。
　　储备粮轮出后要及时补库，粮源的采购、调拨、检测等事宜均由州粮食储备公司统一负责。
　　第十七条　按照“谁储备、谁补贴、谁承担风险的原则”，州人民政府批准抛售储备粮时，抛售差价按出库价和划转价实际差额结算，差价补贴由州人民政府另行安排拨付。
　　第十八条　州级储备粮销售期间，州财政局继续拨付销售期间的保管费用和利息。
　　第十九条　州级储备粮正常损耗、水分、杂质减量和运输、装卸损耗、实行定额管理，按以下标准执行。
　　（一）保管自然损耗。指正常粮食生命活动消耗的干物质，检化验损耗用的样品，以及搬倒中零星撒落等所产生的损耗。保管年自然损耗率为0.2%，保管半年以上不足一年的按0.1%计耗，不足半年的不计损耗。
　　（二）水分杂质减量。指储备粮保管过程中，水分降低或杂质减少引起的自然减量，保管一年以上减量只核销一次，保管不足一年的水份杂质减量折半计算。
　　（三）运输、装卸损耗。指粮食从发运单位最后发粮点到接收单位最初接收粮点之间的运输过程中，由于不可避免地出现零星撤落、抽样耗费、灰尘等细小杂质的消失所产生的定额损耗以内的减量。定额损耗按运输里程的不同为0.1—0.34%。装车、卸车后需要短途运输的，要增加计算短途运输损耗，其定额损率0.1%，粮食卸车后检斤前每增加一次作业，相应增加计算一次装卸损耗，其定额损耗率为0.03%。
　　第二十条　因人力等不可抗拒的自然灾害，造成储备粮损失的，由州粮食行政管理部门会同财政、农发行等部门核实后，上报州人民政府研究解决。
　　第二十一条　州粮食储备公司必须切实加强对州级储备粮管理，建立责任制度，把储备粮严重短库或发生重大损失的，要依法追究有关单位和个人的责任并承担损失。
　　第二十二条　对于认真执行本办法，库存存管理规范工作出色的库点单位和个人，由州粮食行政管理部门进行表彰和奖励。
　　第二十三条　建立州级储备粮轮换风险补偿机制。州粮食储备公司要按照轮换盈余的30%和费用补贴的5%比例提取轮换风险准备金，专户储存，用于弥补轮换亏损。
　　第二十四条　经检查州粮食储备公司及库点单位存在下列行为之一的，按照规定，追究库点相关责任人的责任，对造成较大损失或情节严重、触犯法律的，移交司法机关追究其法律责任。
　　1、擅自改变储存库点的；
　　2、擅自动用储备粮的；
　　3、未做到“一符”、“三专”、“四落实”的；
　　4、以次充好隐瞒虚报的；
　　5、仓储管理达不到“四无粮仓”标准的；
　　6、私自更换品种，赊销储备粮及欠短款的；
　　7、因管理不善，发生短粮，造成损失的；
　　8、未定期向上级管理部门报告粮食储存、质量情况以及出现重大问题的；
　　9、因管理不善，造成储备粮严重超过定额损耗的；
　　10、未按规定及时推陈储新的，不能按时完成轮换计划的；
　　11、发生自然灾害时，挽救不力造成损失扩大的；
　　12、拒不执行计划及不按时解缴销售粮款，造成损失的。
　　第二十五条　较大损失指粮食量在1000公斤以上，或损失金额在2000元以上。
　　第二十六条　本办法未尽之规定，均按《青海省储备粮管理办法》执行。
　　第二十七条　本办法自批转之日起执行。
　　第二十八条　本办法由州发展和改革委员会负责解释。